红筹架构企业回归的路径选择

发布时间：2021-11-29 17:54:14 热度：

一、红筹架构拆除的核心：实际控制人的控制权转回境内
 
根据中国境内资本市场的监管实践，如搭建有红筹架构的企业拟于中国境内资本上市或挂牌，其中国境内实际控制人应通过一系列境内外并购重组程序，直接或通过境内实体持有该企业的控制权，其中需关注事项以及涉及的问题主要包括：
 
1. 明确界定拟上市公司的控制权
 
企业控制权是能够对股东大会、董事会的决议产生重大影响或者能实际支配企业行为的权利，其渊源是对企业直接或者间接的股权投资关系，因此，明确界定企业控制权的归属是拆除红筹架构的基础问题，在开展该项工作时，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响及对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断，
 
2. 拟上市公司的控制权必须转回境内的原因
 
股权清晰及股权架构透明是证券监管部门审核企业上市或挂牌的基础条件。法律规范层面，目前并无要求拆除红筹架构的具体规范，仅以股权清晰等要求概括规制。证券监管实践方面，中国证券监管理委员会通过保荐代表人培训形式明确了红筹架构的监管要求，并且中国证监会的监管思路亦随着时代发展有所调整，从重监管到重披露。
 
2015年，中国证监会以问题解答的方式明确了有关重大资产重组中标的资产曾拆除VIE协议控制架构的信息披露要求。

 
二、控制权如何转回境内——红筹架构下控制权转回境内的四种路径
 
对于股权类的红筹架构而言，拆除红筹架构以实际控制人转而通过境内实体持有拟上市公司控制权为标志，对于VIE类红筹架构而言，拆除红筹架构的标志往往是WFOE公司终止其与VIE公司之间的协议控制。实际操作中，基于税务、投资策略、实际控制人身份等因素，控制权转回境内的操作路径往往存在差异。
 
1. 全部“红筹架构落地”
 
这种情况下，实际控制人（控股股东）将其通过境外公司持有的境内经营实体全部权益转让给实际控制人本人或其控股的境内实体持有，从而实现境内经营实体的控制权完全回归到境内。
 
2. 部分“红筹架构落地”
 
境内证券市场中也存在实际控制人在转回控制权的同事通过境外主体持有拟上市公司少部分股权的成功案例，该等情形下，境内经营实体的实际控制人，也就是控股股东将其通过境外公司持有的境内经营实体的控股权转让给其本人或其控股的境内实体持有，从而实现控股权回归到境内实际控制人持有的参股权扔保留由境外主体持有。

 
3. 协议控制类红筹架构回归
 
协议控制类红筹架构回归通常包括这些步骤：境外SPV层面的股权清退、境内VIE公司的股权还原为真实状态、WFOE公司与境内VIE公司终止控制协议等。
 
4. 不进行“红筹架构落地”
 
如前所述，境内自然人通过取得境外身份从而获得红筹架构合法资格的问题亦在满足规范性条件的情况下得到认可。因此，实践中也有部分搭建了红筹架构的企业，因实际控制人后续取得了境外身份而在境外上市过程中未拆除红筹架构。
 
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